內(nèi)容提要
兼職行為是市場經(jīng)濟條件下的正常經(jīng)濟活動，但黨員領(lǐng)導干部違規(guī)兼職行為容易破壞公平競爭環(huán)境，擾亂經(jīng)濟秩序，不利于黨員領(lǐng)導干部秉公辦事，容易誘發(fā)權(quán)錢交易、以權(quán)謀私等腐敗現(xiàn)象，有些違規(guī)兼職取酬問題表面上是經(jīng)濟問題，實質(zhì)上是權(quán)力尋租或權(quán)力變現(xiàn)的“過墻梯”。實踐中，違規(guī)兼職取酬問題由于其所具復雜性、隱蔽性及表現(xiàn)形式的多樣性，一直是紀檢監(jiān)察工作的難點問題。本案例從違規(guī)兼職取酬的主要表現(xiàn)形式、認定中需要注意的問題、如何把握“權(quán)力兼職”和“技術(shù)兼職”的界限等方面進行闡述，有利于精準認定和恰當處置違規(guī)兼職取酬問題。
基本案情
劉某，中共黨員，歷任A省B市市政府辦公廳接待辦主任、辦公廳副主任、巡視員，長期負責B市政府對教育、醫(yī)療、衛(wèi)生等系統(tǒng)的聯(lián)系協(xié)調(diào)工作。2017年12月，劉某從市政府辦公廳巡視員崗位退休。2018年3月至2020年12月，劉某未經(jīng)組織批準，分別在A省C人壽保險股份有限公司及其子公司D人壽（B市）總醫(yī)院有限公司任顧問，并領(lǐng)取報酬166.2652萬元。
另查明，2013年至2016年，劉某將其利用業(yè)余時間考取的國家二級注冊建筑師證書掛靠在某私營建筑設(shè)計公司，從該公司每年固定領(lǐng)取證書“掛靠費”5萬元，4年共計領(lǐng)取20萬元。
分歧意見
本案例中，對于劉某退休后未經(jīng)批準，到其原任職地公司擔任顧問并領(lǐng)取報酬的定性問題存在兩種意見。
第一種意見認為，劉某退休后發(fā)揮余熱，利用其擔任市政府辦公廳接待辦主任、辦公廳副主任期間培養(yǎng)的個人溝通協(xié)調(diào)能力，擔任醫(yī)療企業(yè)的顧問，付出了個人的勞動，其行為不構(gòu)成違紀。
第二種意見認為，劉某身為公職人員，未經(jīng)批準，到企業(yè)兼職并領(lǐng)取巨額報酬，應(yīng)當認定為違反中央組織部2013年《關(guān)于進一步規(guī)范黨政領(lǐng)導干部在企業(yè)兼職（任職）問題的意見》的相關(guān)規(guī)定，依照《條例》第九十六條規(guī)定，給予劉某黨紀處分，并收繳其違紀所得。
意見分析
經(jīng)研究，我們同意第二種意見，劉某的行為構(gòu)成違紀，適用《條例》第九十六條規(guī)定。
違規(guī)兼職取酬案件一直是紀檢監(jiān)察工作中疑難復雜案件的常見典型代表。兼職取酬現(xiàn)象是客觀存在的，對行為人兼職取酬行為是否違規(guī)的精準認定是辦理此類案件的最大難點。
（一）精準把握違規(guī)兼職取酬問題的主要表現(xiàn)形式
黨員領(lǐng)導干部違規(guī)兼職取酬，從行為表現(xiàn)看，根據(jù)《關(guān)于進一步規(guī)范黨政領(lǐng)導干部在企業(yè)兼職（任職）問題的意見》等規(guī)定，實質(zhì)上應(yīng)當包含“違規(guī)兼職”“違規(guī)取酬”“違規(guī)兼職取酬”三種違紀情形，黨員領(lǐng)導干部只要違反其一，其行為均可能構(gòu)成違規(guī)兼職取酬問題。從違紀主體看，可以分為公務(wù)員違規(guī)兼職取酬、事業(yè)單位工作人員違規(guī)兼職取酬和國有企業(yè)人員違規(guī)兼職取酬三類；黨員干部違規(guī)兼職取酬和非黨員干部違規(guī)兼職取酬。從違紀時間看，違規(guī)兼職取酬可以分為黨員干部在職違規(guī)兼職取酬和黨員干部退（離）休后違規(guī)兼職取酬兩類。
在紀檢監(jiān)察實踐中，違規(guī)兼職取酬的行為一般有如下表現(xiàn)形式：
一是傳統(tǒng)型。行為人本身具有禁止兼職的身份要求，但未經(jīng)批準，在企業(yè)、人民團體、社團、協(xié)會等組織內(nèi)兼任職務(wù)的，或從本職崗位退休后，繼續(xù)兼任在職期間經(jīng)組織批準兼任的職務(wù)并領(lǐng)取相關(guān)薪酬的。本案例中，劉某未經(jīng)批準，退休后到其任職城市醫(yī)院公司擔任顧問并領(lǐng)取報酬的行為就屬于傳統(tǒng)型的違規(guī)兼職取酬。
二是掛靠資格證書型。如未經(jīng)組織批準，將個人在本職單位沒有實際需要的某項專業(yè)資格證書掛靠某設(shè)計單位，供其用作申報和維護某方面資質(zhì)，并領(lǐng)取“掛靠費”。違規(guī)“掛證”行為還可能涉嫌違反國家相關(guān)行政管理法律法規(guī)。本案例中，劉某的國家二級注冊建筑師證書雖然是其個人通過努力獲得的，但其違規(guī)“掛證”獲得報酬的行為應(yīng)當屬于違規(guī)兼職取酬。
三是領(lǐng)取固定課酬型。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，黨員領(lǐng)導干部接受相關(guān)單位邀請，經(jīng)組織批準，不定期到相關(guān)單位進行授課并領(lǐng)取勞務(wù)課酬，這屬于符合規(guī)定的勞務(wù)行為。但是，行為人未經(jīng)組織批準，固定接受某學校的長期聘用，作為學校開設(shè)固定課程的教職人員進行教學活動并領(lǐng)取相對固定的報酬，行為人的上述行為則屬于違規(guī)兼職取酬。
四是違規(guī)兼任公司獨立董事型。行為人未經(jīng)組織批準，擔任相關(guān)公司獨立董事，或者經(jīng)組織批準擔任公司獨立董事但利用獨立董事身份違規(guī)獲取報酬的。有些黨員領(lǐng)導干部，未經(jīng)組織批準，到相關(guān)企業(yè)擔任獨立董事并領(lǐng)取報酬的行為，一般情況下首先考慮構(gòu)成違規(guī)兼職取酬，情節(jié)嚴重或有其他問題的，甚至可能涉嫌受賄等違法犯罪。
（二）辦理違規(guī)兼職取酬案件需要注意的問題
辦理違規(guī)兼職取酬案件的難點在于如何精準界定違紀主體和違紀行為性質(zhì)。
一是事業(yè)單位中專業(yè)技術(shù)人員兼職取酬問題。根據(jù)人力資源社會保障部《關(guān)于支持和鼓勵事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的指導意見》等相關(guān)文件，事業(yè)單位中的專業(yè)技術(shù)人員（如教師、醫(yī)生、工程師等），符合相關(guān)規(guī)定，經(jīng)組織批準，可以到企業(yè)掛職、任職和兼職，并領(lǐng)取相應(yīng)的報酬。實踐中，應(yīng)準確區(qū)分鼓勵人才和智力流動的“技術(shù)兼職”，與黨員領(lǐng)導干部違規(guī)兼職取酬的“權(quán)力兼職”，不能搞“一刀切”。
二是國有企業(yè)中一般人員兼職取酬問題。根據(jù)《國有企業(yè)領(lǐng)導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第五條的規(guī)定，國有企業(yè)領(lǐng)導人員，無論是否為黨員，未經(jīng)批準不得兼任本企業(yè)所出資或者其他企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、中介機構(gòu)的領(lǐng)導職務(wù)，經(jīng)批準兼職的，不得擅自領(lǐng)取薪酬及其他收入。國有企業(yè)非領(lǐng)導班子成員違規(guī)兼職取酬問題，目前尚無具體統(tǒng)一規(guī)定，《國有企業(yè)領(lǐng)導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第二十六條規(guī)定，國有企業(yè)領(lǐng)導班子成員以外的對國有資產(chǎn)負有經(jīng)營管理責任的其他人員、國有企業(yè)所屬事業(yè)單位的領(lǐng)導人員參照該規(guī)定執(zhí)行。實踐中還可結(jié)合行業(yè)或企業(yè)內(nèi)部管理制度的相關(guān)規(guī)定予以認定。
三是以返聘為名的變相違規(guī)兼職取酬問題?！胺灯浮笔侵竿诵萑藛T由原退休單位對其再次聘用。中央組織部、中央宣傳部、中央統(tǒng)戰(zhàn)部、人事部、科技部、勞動保障部、解放軍總政治部、中國科協(xié)《關(guān)于進一步發(fā)揮離退休專業(yè)技術(shù)人員作用的意見》第四條規(guī)定，相關(guān)單位可出于工作需要，對專業(yè)性較強的職位和輔助性職位可以對已經(jīng)退休的本單位黨員領(lǐng)導干部進行返聘。返聘人員也可以在領(lǐng)取正常的退休待遇的基礎(chǔ)上，按照相關(guān)規(guī)定領(lǐng)取相應(yīng)的合理報酬。實踐中，單位根據(jù)工作需要，將原單位已經(jīng)退休的干部返聘回來繼續(xù)工作，在上述人員返聘待遇的設(shè)置上，一般是補足返聘人員退休前和退休后待遇的差額部分。但是，如果利用上述政策進行“變相取酬”就應(yīng)當予以禁止。例如，某單位原主要領(lǐng)導在其退休前擅自提高返聘人員的待遇，退休后又以返聘的形式回到原單位上班并領(lǐng)取高額報酬，該行為應(yīng)當認定為以返聘為名的變相違規(guī)兼職取酬。
相關(guān)規(guī)定
1.《中國共產(chǎn)黨紀律處分條例》（2018年）
第九十四條 違反有關(guān)規(guī)定從事營利活動，有下列行為之一，情節(jié)較輕的，給予警告或者嚴重警告處分；情節(jié)較重的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)或者留黨察看處分；情節(jié)嚴重的，給予開除黨籍處分：
（一）經(jīng)商辦企業(yè)的；
（二）擁有非上市公司（企業(yè)）的股份或者證券的；
（三）買賣股票或者進行其他證券投資的；
（四）從事有償中介活動的；
（五）在國（境）外注冊公司或者投資入股的；
（六）有其他違反有關(guān)規(guī)定從事營利活動的。
利用參與企業(yè)重組改制、定向增發(fā)、兼并投資、土地使用權(quán)出讓等決策、審批過程中掌握的信息買賣股票，利用職權(quán)或者職務(wù)上的影響通過購買信托產(chǎn)品、基金等方式非正常獲利的，依照前款規(guī)定處理。
違反有關(guān)規(guī)定在經(jīng)濟組織、社會組織等單位中兼職，或者經(jīng)批準兼職但獲取薪酬、獎金、津貼等額外利益的，依照第一款規(guī)定處理。
第九十六條 黨員領(lǐng)導干部離職或者退（離）休后違反有關(guān)規(guī)定接受原任職務(wù)管轄的地區(qū)和業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的企業(yè)和中介機構(gòu)的聘任，或者個人從事與原任職務(wù)管轄業(yè)務(wù)相關(guān)的營利活動，情節(jié)較輕的，給予警告或者嚴重警告處分；情節(jié)較重的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)處分；情節(jié)嚴重的，給予留黨察看處分。
黨員領(lǐng)導干部離職或者退（離）休后違反有關(guān)規(guī)定擔任上市公司、基金管理公司獨立董事、獨立監(jiān)事等職務(wù)，情節(jié)較輕的，給予警告或者嚴重警告處分；情節(jié)較重的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)處分；情節(jié)嚴重的，給予留黨察看處分。
2.《國有企業(yè)領(lǐng)導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》
第五條 國有企業(yè)領(lǐng)導人員應(yīng)當忠實履行職責。不得有利用職權(quán)謀取私利以及損害本企業(yè)利益的下列行為：
（一）個人從事營利性經(jīng)營活動和有償中介活動，或者在本企業(yè)的同類經(jīng)營企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)和與本企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)投資入股；
（二）在職或者離職后接受、索取本企業(yè)的關(guān)聯(lián)企業(yè)、與本企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)，以及管理和服務(wù)對象提供的物質(zhì)性利益；
（三）以明顯低于市場的價格向請托人購買或者以明顯高于市場的價格向請托人出售房屋、汽車等物品，以及以其他交易形式非法收受請托人財物；
（四）委托他人投資證券、期貨或者以其他委托理財名義，未實際出資而獲取收益，或者雖然實際出資，但獲取收益明顯高于出資應(yīng)得收益；
（五）利用企業(yè)上市或者上市公司并購、重組、定向增發(fā)等過程中的內(nèi)幕消息、商業(yè)秘密以及企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)、業(yè)務(wù)渠道等無形資產(chǎn)或者資源，為本人或者配偶、子女及其他特定關(guān)系人謀取利益；
（六）未經(jīng)批準兼任本企業(yè)所出資企業(yè)或者其他企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、中介機構(gòu)的領(lǐng)導職務(wù)，或者經(jīng)批準兼職的，擅自領(lǐng)取薪酬及其他收入；
（七）將企業(yè)經(jīng)濟往來中的折扣費、中介費、傭金、禮金，以及因企業(yè)行為受到有關(guān)部門和單位獎勵的財物等據(jù)為己有或者私分；
（八）其他利用職權(quán)謀取私利以及損害本企業(yè)利益的行為。
第二十六條 國有企業(yè)領(lǐng)導班子成員以外的對國有資產(chǎn)負有經(jīng)營管理責任的其他人員、國有企業(yè)所屬事業(yè)單位的領(lǐng)導人員參照本規(guī)定執(zhí)行。
國有參股企業(yè)（含國有參股金融企業(yè)）中對國有資產(chǎn)負有經(jīng)營管理責任的人員參照本規(guī)定執(zhí)行。
3.人力資源社會保障部《關(guān)于支持和鼓勵事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的指導意見》
一、支持和鼓勵事業(yè)單位選派專業(yè)技術(shù)人員到企業(yè)掛職或者參與項目合作
事業(yè)單位選派符合條件的專業(yè)技術(shù)人員到企業(yè)掛職或者參與項目合作，是強化科技同經(jīng)濟對接、創(chuàng)新成果同產(chǎn)業(yè)對接、創(chuàng)新項目同現(xiàn)實生產(chǎn)力對接的重要舉措，有助于實現(xiàn)企業(yè)、高校、科研院所協(xié)同創(chuàng)新，強化對企業(yè)技術(shù)創(chuàng)新的源頭支持。
事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員到企業(yè)掛職或者參與項目合作期間，與原單位在崗人員同等享有參加職稱評審、項目申報、崗位競聘、培訓、考核、獎勵等方面權(quán)利。合作期滿，應(yīng)返回原單位，事業(yè)單位可以按照有關(guān)規(guī)定對業(yè)績突出人員在崗位競聘時予以傾斜；所從事工作確未結(jié)束的，三方協(xié)商一致可以續(xù)簽協(xié)議。專業(yè)技術(shù)人員與企業(yè)協(xié)商一致，自愿流動到企業(yè)工作的，事業(yè)單位應(yīng)當及時與其解除聘用合同并辦理相關(guān)手續(xù)。
事業(yè)單位選派專業(yè)技術(shù)人員到企業(yè)掛職或者參與項目合作，應(yīng)當根據(jù)實際情況，與專業(yè)技術(shù)人員變更聘用合同，約定崗位職責和考核、工資待遇等管理辦法。事業(yè)單位、專業(yè)技術(shù)人員、企業(yè)應(yīng)當約定工作期限、報酬、獎勵等權(quán)利義務(wù)，以及依據(jù)專業(yè)技術(shù)人員服務(wù)形成的新技術(shù)、新材料、新品種以及成果轉(zhuǎn)讓、開發(fā)收益等進行權(quán)益分配等內(nèi)容。
二、支持和鼓勵事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員兼職創(chuàng)新或者在職創(chuàng)辦企業(yè)
支持和鼓勵事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員到與本單位業(yè)務(wù)領(lǐng)域相近企業(yè)、科研機構(gòu)、高校、社會組織等兼職，或者利用與本人從事專業(yè)相關(guān)的創(chuàng)業(yè)項目在職創(chuàng)辦企業(yè)，是鼓勵事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員合理利用時間，挖掘創(chuàng)新潛力的重要舉措，有助于推動科技成果加快向現(xiàn)實生產(chǎn)力轉(zhuǎn)化。
事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員在兼職單位的工作業(yè)績或者在職創(chuàng)辦企業(yè)取得的成績可以作為其職稱評審、崗位競聘、考核等的重要依據(jù)。專業(yè)技術(shù)人員自愿流動到兼職單位工作，或者在職創(chuàng)辦企業(yè)期間提出解除聘用合同的，事業(yè)單位應(yīng)當及時與其解除聘用合同并辦理相關(guān)手續(xù)。
事業(yè)單位專業(yè)技術(shù)人員兼職或者在職創(chuàng)辦企業(yè)，應(yīng)該同時保證履行本單位崗位職責、完成本職工作。專業(yè)技術(shù)人員應(yīng)當提出書面申請，并經(jīng)單位同意；單位應(yīng)當將專業(yè)技術(shù)人員兼職和在職創(chuàng)辦企業(yè)情況在單位內(nèi)部進行公示。事業(yè)單位應(yīng)當與專業(yè)技術(shù)人員約定兼職期限、保密、知識產(chǎn)權(quán)保護等事項。創(chuàng)業(yè)項目涉及事業(yè)單位知識產(chǎn)權(quán)、科研成果的，事業(yè)單位、專業(yè)技術(shù)人員、相關(guān)企業(yè)可以訂立協(xié)議，明確權(quán)益分配等內(nèi)容。
4.中央組織部《關(guān)于進一步規(guī)范黨政領(lǐng)導干部在企業(yè)兼職（任職）問題的意見》
第二條 對辭去公職或者退（離）休的黨政領(lǐng)導干部到企業(yè)兼職（任職）必須從嚴掌握、從嚴把關(guān)，確因工作需要到企業(yè)兼職（任職）的，應(yīng)當按照干部管理權(quán)限嚴格審批。
辭去公職或者退（離）休后三年內(nèi)，不得到本人原任職務(wù)管轄的地區(qū)和業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的企業(yè)兼職（任職），也不得從事與原任職務(wù)管轄業(yè)務(wù)相關(guān)的營利性活動。
5.中央組織部、中央宣傳部、中央統(tǒng)戰(zhàn)部、人事部、科技部、勞動保障部、解放軍總政治部、中國科協(xié)《關(guān)于進一步發(fā)揮離退休專業(yè)技術(shù)人員作用的意見》
第四條 各單位聘請離退休專業(yè)技術(shù)人員要按照平等協(xié)商、報酬合理的原則，通過合同方式明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，保障雙方的合法權(quán)益，應(yīng)聘期間，離退休專業(yè)技術(shù)人員繼續(xù)享受原離退休費和生活福利待遇。