湖南省高級人民法院
刑 事 裁 定 書
(2018)湘刑終300號
原公訴機(jī)關(guān)湖南省張家界市人民檢察院。
上訴人（原審被告人）周先雁，男，1956年8月5日出生，漢族，研究生學(xué)歷，中南林業(yè)科技大學(xué)原黨委副書記、校長，住湖南省長沙市天心區(qū)，戶籍地湖南省長沙市芙蓉區(qū)。因涉嫌犯受賄罪，于2016年9月27日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。現(xiàn)押于湖南省張家界市看守所。
辯護(hù)人粟寶珍、黃強(qiáng)，湖南云天律師事務(wù)所律師。
湖南省張家界市中級人民法院審理湖南省張家界市人民檢察院指控原審被告人周先雁犯受賄罪一案，于2018年6月14日作出（2017）湘08刑初11號刑事判決。宣判后，原審被告人周先雁不服，向本院提出上訴。本院受理后依法組成合議庭，經(jīng)過訊問上訴人，聽取辯護(hù)人的辯護(hù)意見，認(rèn)為本案的事實(shí)清楚，決定不開庭審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
湖南省張家界市中級人民法院認(rèn)定：2009年至2015年，被告人周先雁利用擔(dān)任中南林業(yè)科技大學(xué)（以下簡稱“中南林科大”）黨委副書記、校長的職務(wù)便利，或利用其職權(quán)和地位形成的便利條件，為湖南金園房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司（以下簡稱“金園公司”）、湖南長輝生態(tài)農(nóng)業(yè)有限公司（以下簡稱“長輝生態(tài)”）等公司及個(gè)人在承接工程項(xiàng)目、工程款支付等方面謀取利益，單獨(dú)或伙同其前妻黃建新（另案處理）收受上述單位、個(gè)人給予的財(cái)物共計(jì)人民幣2038.9萬元（其中人民幣700萬元系未遂）。上述事實(shí)有書證、物證、鐘某2等人的證人證言、視聽資料及同案人黃建新及被告人周先雁的供述及辯解等證據(jù)證明。
湖南省張家界市中級人民法院依法判決：一、被告人周先雁犯受賄罪，判處有期徒刑十三年六個(gè)月，并處罰金人民幣二百八十萬元；二、被告人周先雁與黃建新共同受賄所得人民幣1300萬元，被告人周先雁受賄所得人民幣28.9萬元，依法予以追繳，上繳國庫。
上訴人周先雁上訴提出：1、中南林科大對湖南省交通職業(yè)技術(shù)學(xué)院（以下簡稱“交職院”）沒有制約關(guān)系，原審認(rèn)定其在交職院項(xiàng)目上收受鐘某2人民幣1500萬元的事實(shí)不清、證據(jù)不足；2、其未在中南林科大安置房項(xiàng)目上收受鐘某2給予的人民幣500萬元，該500萬元系支付給黃建新交職院項(xiàng)目的余款；3、其在偵查階段遭受了非法取證,申請排除非法證據(jù)。
周先雁的辯護(hù)人在二審期間提出了調(diào)取證據(jù)、二審開庭的申請，并提出“原審未依法調(diào)取證據(jù)、排除非法證據(jù)、部分證據(jù)未經(jīng)舉證質(zhì)證，存在程序違法，請求撤銷原判并發(fā)回重審”的意見。
經(jīng)審理查明：上訴人周先雁于2005年2月6日擔(dān)任中南林學(xué)院副院長，2008年12月16日擔(dān)任中南林科大校長（試用期一年），2010年3月8日，正式擔(dān)任中南林科大校長，2012年1月10日，擔(dān)任黨委副書記，主持該校行政全面工作。周先雁與共同作案人黃建新（另案處理）于2003年7月18日結(jié)婚，婚后生育一子，2012年9月11日,兩人離婚，約定婚生子歸周先雁撫養(yǎng)。2009年至2015年，周先雁利用擔(dān)任中南林科大黨委副書記、校長的職務(wù)便利，或利用其職權(quán)和地位形成的便利條件，為金園公司、長輝生態(tài)等公司及個(gè)人在承接工程項(xiàng)目、工程款支付等方面謀取利益，單獨(dú)或伙同黃建新收受上述單位、個(gè)人給予的財(cái)物，共計(jì)人民幣2038.9萬元（其中700萬元系未遂）。具體犯罪事實(shí)如下：
（一）2013年5月22日起，中南林科大與交職院開始聯(lián)合辦學(xué)。2013年初，上訴人周先雁的前妻即共同作案人黃建新（系長沙千葉廣告有限公司法定代表人，以下簡稱“千葉公司”）獲知交職院定向開發(fā)武廣新宿舍區(qū)后，即告知周先雁欲與金園公司的法定代表人鐘某2共同開發(fā)該項(xiàng)目，周先雁表示同意。同年5月18日，千葉公司與金園公司簽訂了《項(xiàng)目合作協(xié)議書》，約定由千葉公司協(xié)助金園公司于2013年7月30日前簽訂該項(xiàng)目的合作協(xié)議，金園公司向千葉公司支付“勞務(wù)報(bào)酬”人民幣3000萬元。合同簽訂后，周先雁對部分條款提出了異議。2013年5月24日，經(jīng)周先雁簽字擔(dān)保，鐘某2借給黃建新人民幣200萬元。不久，黃建新將鐘某2介紹給周先雁認(rèn)識(shí)，周先雁向鐘某2表示會(huì)做好交職院的工作，盡力促成交職院與金園公司簽訂合作協(xié)議。爾后，周先雁先后約請交職院的兩屆黨委書記彭某和王某1，請彭某和王某1支持鐘某2武廣新宿舍區(qū)開發(fā)項(xiàng)目。2013年12月12日，因土地成本上漲，周先雁、黃建新經(jīng)與鐘某2協(xié)商，千葉公司與金園公司重新簽訂了《交通職院職工宿舍團(tuán)購項(xiàng)目合作協(xié)議書》，將合同價(jià)款修改為人民幣1500萬元，并約定在金園公司和交職院簽訂合作協(xié)議后一周內(nèi)支付人民幣800萬元，在該項(xiàng)目土地摘牌至金園公司后支付余款人民幣700萬元。
此后，經(jīng)公開報(bào)名、報(bào)送資料和現(xiàn)場答辯，交職院初步確定湖南宇凱房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱“宇凱公司”）和金園公司為擬選合作開發(fā)單位。2014年1月15日，在交職院多數(shù)考察組成員及院領(lǐng)導(dǎo)選擇宇凱公司的情況下，王某1表態(tài)支持金園公司，交職院最終選擇金園公司作為合作開發(fā)商。2014年1月22日，交職院與金園公司簽訂《合作協(xié)議書》。之后，鐘某2先后三次向黃建新指定的賬戶匯款人民幣共計(jì)600萬元。至此，黃建新共收到鐘某2給予的人民幣800萬元。黃建新將上述匯款的情況告知了周先雁。
上述事實(shí)，有下列經(jīng)庭審質(zhì)證并查證屬實(shí)的證據(jù)證明：
1、《聯(lián)合辦學(xué)協(xié)議書》、聯(lián)合辦學(xué)收入分配情況相關(guān)財(cái)務(wù)憑證及證人陳某1、肖某1、楊某1、支某的證言證明了中南林科大與交職院聯(lián)合辦學(xué)的情況。
2、交職院組織機(jī)構(gòu)代碼證、事業(yè)單位法人證書、湖南省交通廳文件《轉(zhuǎn)發(fā)彭某同志正式任職的通知》、《轉(zhuǎn)發(fā)吳某2、彭某同志職務(wù)任免的通知》、《轉(zhuǎn)發(fā)王某1同志正式任職的通知》、中共湖南省委《關(guān)于曹某2等同志職務(wù)任免的通知》、彭某與王某1的《干部任免審批表》證明了彭某、王某1先后擔(dān)任交職院黨委書記的情況。
3、湖南省交通運(yùn)輸廳《關(guān)于支持湖南交通職業(yè)技術(shù)學(xué)院開發(fā)建設(shè)的函》、《長沙市政府于廣鐵集團(tuán)聯(lián)系會(huì)議紀(jì)要》、交職院《武廣新宿舍區(qū)開發(fā)建設(shè)邀請函》、《武廣新宿舍建設(shè)開發(fā)商選擇條件及要求》、報(bào)名簽到表、金園公司《致湖南交職院全體教職員工公開信》、《關(guān)于拆遷工作的承諾函》、《承諾函》、交職院院長辦公會(huì)會(huì)議紀(jì)要、交職院院長辦公會(huì)會(huì)議記錄、交職院新宿舍區(qū)開發(fā)建設(shè)會(huì)議記錄及物證照片證明了交職院選擇金園公司為合作開發(fā)商的經(jīng)過和交職院武廣新宿舍區(qū)的建設(shè)情況。
4、交職院與金園公司《合作協(xié)議書》、交職院記賬憑證、金園公司《請求返還1000萬元保證金的函》及相關(guān)退款憑證、《請求返還500萬元保證金的函》、《承諾函》、湖南交通職業(yè)技術(shù)學(xué)院《關(guān)于“交院武廣小區(qū)”開發(fā)商的推薦函》、湖南金園房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的營業(yè)執(zhí)照、章程證明，2014年1月22日，王某1代表交職院與鐘某2代表的金園公司簽訂《合作協(xié)議書》，交職院同意金園公司作為學(xué)院唯一的意向開發(fā)商，并向政府推薦并支持金園公司定向開發(fā)職工宿舍。
5、《項(xiàng)目合作協(xié)議書》、《交職院宿舍團(tuán)購項(xiàng)目合作協(xié)議書》及金園公司《承諾書》證明了千葉公司與金園公司簽訂合作協(xié)議的情況。
6、金園公司企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)登記基本情況表、股東會(huì)協(xié)議、公司章程證明，金園公司于2007年5月23日成立，鐘某2為法定代表人，占股78%。千葉公司登記情況表、章程及證人張某1、鄧某、謝某1、鐘某1、鄒某、肖某2的證言證明，千葉公司于2010年8月20日成立，黃建新為法定代表人。長沙金金投資咨詢有限公司（以下簡稱“金金公司”）企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、章程、公司注冊登記相關(guān)資料及湖南創(chuàng)天貿(mào)易有限公司（以下簡稱“創(chuàng)天公司”）營業(yè)執(zhí)照、章程、湖南創(chuàng)嘉貿(mào)易有限公司（以下簡稱“創(chuàng)嘉公司”）營業(yè)執(zhí)照、章程證明了上述公司的成立及股東構(gòu)成情況。其中，黃建新是千葉公司、金金公司的實(shí)際控制人，創(chuàng)天公司、創(chuàng)嘉公司的實(shí)際控制人為鐘某2。
7、黃建新建設(shè)銀行個(gè)人活期明細(xì)信息、長沙光大銀行對公賬戶對賬單、光大銀行華泰支行貸記通知、鐘某2工行銀行流水、創(chuàng)天公司、創(chuàng)嘉公司企業(yè)活期明細(xì)信息、中國建設(shè)銀行客戶專用回單、活期企業(yè)存款明細(xì)查詢資料及證人李某1的證言證明，鐘某2通過個(gè)人賬戶以及創(chuàng)嘉、創(chuàng)天公司賬戶等向黃建新支付了人民幣800萬。李某1再按照黃建新的要求將款項(xiàng)轉(zhuǎn)給黃建新的債權(quán)人。
8、證人鐘某2的證言證明，2013年5月18日他和黃建新就交職院項(xiàng)目簽訂合作協(xié)議，約定報(bào)酬為人民幣3000萬，后周先雁提出雙倍返還定金的違約條款要修改，他出具了承諾書。2013年l2月，周、黃再次來到他的辦公室協(xié)商修改協(xié)議，將報(bào)酬3000萬改為1500萬，并約定了支付方式。他之所以同意周先雁提出的對協(xié)議修改的意見，是因?yàn)橐玫街芟妊愕膸椭完P(guān)照，幫金園公司拿下項(xiàng)目。與黃建新簽訂合作協(xié)議后一周，黃建新向他借款200萬，由周先雁簽字擔(dān)保。之后，他又三次匯款600萬元給黃建新指定的金金公司賬戶。因土地尚未摘牌，他還需要支付黃建新7**萬元。
9、證人喻某的證言證明，因金園公司跟交職院簽訂了意向協(xié)議，即交職院同意金園公司承建項(xiàng)目且只會(huì)向政府推薦金園公司。同時(shí)，按照行業(yè)慣例，其他房地產(chǎn)開發(fā)公司不會(huì)再來競爭了。
10、證人錢某、阮某、謝某2、周某1、張某2、申某的證言證明，他們均系黃建新的債權(quán)人，黃建新向他們償還了債務(wù)。
11、證人彭某的證言證明，周先雁為了幫助鐘某2承接交職院的職工宿舍項(xiàng)目，幾次宴請他及交職院的相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)。之后，他介紹學(xué)校其他領(lǐng)導(dǎo)給鐘某2認(rèn)識(shí)，希望在符合條件的前提下支持鐘某2，并向鐘某2提供了項(xiàng)目的相關(guān)資料等。
12、證人王某1、陽某、邢某、蔣某、張某3、何某1、肖某3、杜某的證言證明，周先雁為了讓金園公司做交職院的項(xiàng)目，通過彭某宴請王某1及交職院的相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)。爾后，王某1在金園公司票數(shù)少于宇凱公司的情況下，拍板確定金園公司作為交職院的項(xiàng)目開發(fā)商。
13、證人南應(yīng)安的證言證明，宇凱公司在2014年參與競選交職院職工宿舍開發(fā)項(xiàng)目，但最終沒能中標(biāo)。
14、共同作案人黃建新的供述證明，她得知交通職院要搞職工宿舍樓團(tuán)購項(xiàng)目后，便告知了周先雁，希望周先雁做彭某的工作，周先雁當(dāng)時(shí)表示會(huì)支持她。不久，她與鐘某2簽訂了3000萬元的合作協(xié)議，周先雁看了協(xié)議后對違約條款提出了異議。之后，她將鐘某2介紹給周先雁認(rèn)識(shí)，周先雁表示會(huì)協(xié)調(diào)交職院的關(guān)系，盡力促成交職院和金園公司簽訂開發(fā)協(xié)議。其間，由周先雁簽字擔(dān)保，鐘某2借給她200萬元。2014年年初，金園公司經(jīng)過招投標(biāo)程序，與交職院簽訂了項(xiàng)目合作開發(fā)協(xié)議。不久，鐘某2按照合同約定分三次向她實(shí)際控制的金金公司的賬戶匯款600萬元。她將鐘某2匯款的情況告知了周先雁，并將絕大部分都用于歸還債務(wù)。
15、上訴人周先雁對其伙同黃建新收受金園公司法定代表人鐘某2給予的人民幣1500萬元的事實(shí)進(jìn)行了供述及辯解。
（二）2014年上半年，中南林科大決定啟動(dòng)安置房項(xiàng)目建設(shè)后，上訴人周先雁要金園公司的法定代表人鐘某2報(bào)名參加。爾后，周先雁要分管該項(xiàng)目的學(xué)校相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)關(guān)照金園公司。2014年7月，金園公司采取圍標(biāo)手段取得中南林科大的安置房項(xiàng)目，并與中南林科大簽訂了《安置房項(xiàng)目合作開發(fā)協(xié)議》。在項(xiàng)目未批先建且未滿足付款條件的情況下，周先雁通過主持召開校長辦公會(huì)，以借款方式預(yù)付金園公司購房款人民幣600萬元，并提前向金園公司支付了人民幣3000萬元工程款。之后，經(jīng)周先雁與鐘某2商議，鐘某2就中南林科大安置房項(xiàng)目送給周先雁人民幣500萬元好處費(fèi)。周先雁將上述情況告知了共同作案人黃建新，要黃建新與鐘某2聯(lián)系付款事宜。之后，鐘某2先后向黃建新指定的賬戶匯款兩筆共計(jì)人民幣440萬。同時(shí)，抵扣鐘某2之前給黃建新的借款人民幣60萬元。至此，黃建新共收到鐘某2給予的人民幣500萬元。黃建新將上述收款情況均告知了周先雁。
上述事實(shí)，有下列經(jīng)庭審質(zhì)證并查證屬實(shí)的證據(jù)證明：
1、中南林科大教師安置房項(xiàng)目合作開發(fā)協(xié)議書、中南林科大關(guān)于安置房項(xiàng)目的相關(guān)會(huì)議記錄（共11份）、中南林科大提供的教師安置房項(xiàng)目資料、湖南省人民政府辦公廳《關(guān)于切實(shí)做好省屬公辦高校老校區(qū)資產(chǎn)處置工作的通知》、《關(guān)于中南林科大等院校老校區(qū)資產(chǎn)處置有關(guān)問題的會(huì)議紀(jì)要》、中南林科大2014年6月18日對株洲校區(qū)產(chǎn)權(quán)住戶《承諾書》及證人魯某、段某、左某、尹某的證言證明，林科大啟動(dòng)安置房項(xiàng)目，金園公司通過議標(biāo)成為該項(xiàng)目的開發(fā)商。2014年7月18日，周先雁代表林科大與鐘某2代表的金園公司簽訂《合作開發(fā)協(xié)議書》，約定了付款方式。
2、中南林科大財(cái)務(wù)處于2016年8月29日出具的《說明》、林科大教師安置房形象進(jìn)度情況說明及檢測報(bào)告、《關(guān)于預(yù)付教師安置購房款有關(guān)事宜的會(huì)議紀(jì)要》、《記賬憑證》、《進(jìn)賬單》、《中南林科大基建工程合同付款審批表》、金園公司2014年11月21日出具的《承諾書》、《關(guān)于安置房付款問題的會(huì)議紀(jì)要》及會(huì)議記錄、財(cái)務(wù)處記賬憑證及進(jìn)賬單、《中南林科大基建工程合同付款審批表》證明，2014年11月7日，周先雁主持召開校長辦公會(huì)同意以借款方式預(yù)付金園公司購房款600萬元。2015年12月3日，周先雁主持召開校長辦公會(huì)同意給金園公司支付購房款3000萬元。
3、黃建新借金園公司30萬元的借條、鐘某2建行、工行、浦發(fā)銀行的銀行賬戶明細(xì)表、黃建新的銀行賬戶明細(xì)表、創(chuàng)嘉公司的賬戶對賬單、金金公司的賬戶對賬單、金園公司的賬戶對賬單、1300萬元的收據(jù)一份及證人吳某1、楊某2、申某的證言證明，鐘某2通過銀行先后轉(zhuǎn)賬轉(zhuǎn)款500萬元給黃建新及該500萬元的去向。
4、證人鐘某2的證言證明，在承接林科大安置房項(xiàng)目過程中，周先雁首先為他提供項(xiàng)目信息、并向?qū)W校相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)打了招呼，最后代表林科大與金園公司簽訂了相關(guān)合作開發(fā)協(xié)議，他承諾給周先雁500萬元的好處費(fèi)。2014年11月，周先雁要他支付剩余的400萬時(shí)，因公司資金緊張，周先雁便要他向林科大借款600萬元。之后，他向黃建新轉(zhuǎn)賬440萬元，加上之前的借款60萬元，共計(jì)500萬元。該500萬元與交職院武廣新宿舍項(xiàng)目無關(guān)系。證人曾某1的證言亦印證了該500萬元賬務(wù)的實(shí)際情況。
5、證人譚某、方某的證言證明，中南林科大安置房項(xiàng)目啟動(dòng)后，周先雁要他們支持鐘某2。2014年11月，鐘某2要林科大提前支付1000萬，周先雁在校長辦公會(huì)上拍板決定以學(xué)校借款的名義付了600萬給金園公司。證人楊某3、曹某1、雷某的證言印證了周先雁借款和提前支付工程款的情況。
6、證人喻某、李某2、江某、易某、楊某4、王某2、劉某1的證言證明，金園公司在林科大教師安置房項(xiàng)目投標(biāo)過程中存在串通投標(biāo)的情形。
7、證人劉某2、鐘某1、鄒某的證言證明，金園公司分四次付給黃建新或金金公司共計(jì)500萬元。金園公司在2014年11月24日收到林科大的安置房房款600萬元后轉(zhuǎn)給創(chuàng)嘉公司，創(chuàng)嘉公司于次日將390萬元轉(zhuǎn)賬給金金公司
8、共同作案人黃建新的供述及自書材料證明，2014年7、8月時(shí)，她在林科大看見鐘某2在施工的現(xiàn)場指揮，便問周先雁鐘某2是否在做林科大的項(xiàng)目，周先雁默認(rèn)了。不久，周先雁告訴她鐘某2就此項(xiàng)目會(huì)送500萬元的好處費(fèi)，要她聯(lián)系鐘某2收款用于歸還債務(wù)。爾后，鐘某2先給她轉(zhuǎn)賬人民幣50萬元。2014年底，周先雁要鐘某2將500萬元的余款付給她，鐘某2稱沒有錢。她要周先雁想辦法提前付點(diǎn)工程款給鐘某2，周先雁表示同意。過了一段時(shí)間，周先雁告訴她稱鐘某2會(huì)付400萬元到金金公司的賬上，但最后鐘某2的公司匯來390萬元。鐘某2稱原來已經(jīng)付的和之前交職院項(xiàng)目中多支付的60萬元，500萬元已全部付完。這筆500萬元與她和鐘某2簽訂的交職院項(xiàng)目合作協(xié)議的錢沒有關(guān)系，因?yàn)榻宦氃喉?xiàng)目按照合同鐘某2已經(jīng)支付了800萬元給她，另外700萬元還要等到摘牌后才會(huì)支付給她。她所收的500萬元用于歸還債務(wù)，另外一小部分錢用于自己的個(gè)人開支。
9、上訴人周先雁對其伙同黃建新收受金園公司人民幣500萬元賄賂的事實(shí)進(jìn)行了供述和辯解。
（三）2010年至2015年期間，上訴人周先雁利用擔(dān)任中南林科大黨委副書記、校長的職務(wù)便利，為長輝生態(tài)在承接中南林科大工程項(xiàng)目、工程款支付方面提供幫助，先后多次收受長輝生態(tài)法定代表人陳某2（另案處理）給予的人民幣共計(jì)18.4萬元。2015年，為應(yīng)付省高校巡視組的檢查，周先雁于2015年5月退還陳某2人民幣6萬元。
上述事實(shí)，有下列經(jīng)庭審質(zhì)證并查證屬實(shí)的證據(jù)證明：
1、湖南省發(fā)改委《關(guān)于中南林科大綜合實(shí)驗(yàn)大樓及設(shè)備購置項(xiàng)目可行性研究報(bào)告的批復(fù)》、《招標(biāo)公告》、《評標(biāo)報(bào)告》、《關(guān)于中南林科大綜合實(shí)驗(yàn)大樓建設(shè)工程施工合同》、《省六建項(xiàng)目管理責(zé)任書》、《中南林科大基建工程合同付款審批表》七份及《合同付款審批表》證明了2015年至2016年期間，陳某2承包了中南林科大西園運(yùn)動(dòng)場項(xiàng)目、中林科大綜合實(shí)驗(yàn)大樓及周先雁多次簽字同意向陳某2的項(xiàng)目支付工程款的情況。
2、證人陳某2的證言證明，2003年起，他先后承接了中南林科大的圖書館、電子樓項(xiàng)目、西園運(yùn)動(dòng)場項(xiàng)目和音樂樓、綜合實(shí)驗(yàn)樓工程等項(xiàng)目。周先雁在招投標(biāo)、工程款的支付及承接項(xiàng)目方面給予他關(guān)照，他于2010年至2015共送給周先雁人民幣18.4萬元。
3、證人方某、何某2、錢某、陳某3（均系林科大的工作人員）的證言證明，周先雁要方某關(guān)照陳某2承建林科大綜合實(shí)驗(yàn)樓項(xiàng)目，方某便給湖南高嶺建設(shè)集團(tuán)的何某2、湖南建工公司的錢某做工作，讓二人不與陳某2競爭。最終，陳某2掛靠湖南第六工程公司資質(zhì)成功競標(biāo)林科大綜合實(shí)驗(yàn)樓項(xiàng)目。同時(shí)，周先雁在工程結(jié)算及工程款支付方面給予了陳某2幫助。
4、上訴人周先雁對其收受陳某2人民幣18.4萬元的事實(shí)進(jìn)行了供述及辯解。
（四）2009年至2013年期間，上訴人周先雁利用擔(dān)任中南林科大黨委副書記、校長的職務(wù)便利，為楊某5在項(xiàng)目工程款支付方面提供幫助，先后多次收受楊某5給予的人民幣共計(jì)7.5萬元。
上述事實(shí)，有下列經(jīng)庭審質(zhì)證并經(jīng)查證屬實(shí)的證據(jù)證明：
1、證人楊某5的證言證明，他在2009年至2013年期間，每年的春節(jié)、端午、中秋，先后多次送給周先雁人民幣共計(jì)7.5萬元。
2、中南林科大醫(yī)院改造、裝修工程項(xiàng)目施工合同；林科大新校區(qū)箱變移改電源工程、醫(yī)院改造裝修工程相關(guān)付款發(fā)票、記賬憑證；中南林科大體藝館空調(diào)電源及機(jī)房配電工程《安裝施工承包合同》；中南林科大反力墻、反力箱、反力槽工程《建筑工程施工合同》及記賬憑證、進(jìn)賬單；中南林科大《學(xué)生宿舍改擴(kuò)建項(xiàng)目施工合同》及授權(quán)委托書等書證證明，2009年至2013年期間，楊某5借用其他公司名義承建林科大工程項(xiàng)目情況的經(jīng)過。
3、上訴人周先雁對其收受楊某5人民幣7.5萬元的事實(shí)進(jìn)行了供述與辯解。
（五）2009年至2015年期間，上訴人周先雁利用擔(dān)任中南林科大黨委副書記、校長的職務(wù)便利，為曾某2在工程款支付方面提供幫助，先后多次收受曾某2給予的人民幣共計(jì)10萬元。2015年5月的一天，為規(guī)避省屬高校巡視組的調(diào)查，周先雁退還曾某2人民幣4萬元。
上述事實(shí)，有下列經(jīng)庭審質(zhì)證并經(jīng)查證屬實(shí)的證據(jù)證明：
1、證人曾某2的證言證明，2005年至2015年期間，曾某2分別以自己或其他公司名義，在中南林科大承建了校園路面改造項(xiàng)目、青園路瀝面改造項(xiàng)目、南方林業(yè)生態(tài)應(yīng)用技術(shù)國家工程實(shí)驗(yàn)室項(xiàng)目、土木樓項(xiàng)目、平江蘆頭林場招待所裝修項(xiàng)目、美麗香園綠化工程項(xiàng)目，周先雁在工程項(xiàng)目承接、工程款結(jié)算等方面給予了關(guān)照。2009年至2015年，他先后多次送給周先雁人民幣共計(jì)10萬元。2015年5月份左右，省屬高校巡視組對中南林科大巡視，周先雁主動(dòng)退還人民幣4萬元。
2、南方林業(yè)生態(tài)應(yīng)用技術(shù)國家工程實(shí)驗(yàn)室實(shí)驗(yàn)樓《項(xiàng)目施工合同》、付款記賬憑證、《施工合同補(bǔ)充協(xié)議》、《周邊道路及室外工程施工合同》、《中南林科大基建工程合同付款審批表》；林科大結(jié)構(gòu)實(shí)驗(yàn)樓《項(xiàng)目施工合同》、《協(xié)議書》、《施工合同補(bǔ)充協(xié)議》、付款記賬憑證；中南林科大蘆頭林場項(xiàng)目《政府采購合同協(xié)議書》、《補(bǔ)充協(xié)議》等書證證明，曾某2以其他公司的名義在中南林科大承建工程的相關(guān)情況。
3、上訴人周先雁對其收受曾某2人民幣10萬元的事實(shí)進(jìn)行了供述及辯解。
（六）2010年至2015年期間，上訴人周先雁利用擔(dān)任中南林科大黨委副書記、校長的職務(wù)便利，為何某2在工程款支付方面提供幫助，先后多次收受何某2給予的人民幣共計(jì)3萬元。
上述事實(shí)，有下列經(jīng)庭審質(zhì)證并查證屬實(shí)的證據(jù)證明：
1、證人何某2的證言證明，2007年，他與何長春以中建五局的名義承接中南林科大體藝館主體工程項(xiàng)目，以高嶺公司名義承接體藝館附屬工程項(xiàng)目。為希望周先雁今后在工程承接、工程款支付等方面給予關(guān)照，他從2010年至2015年，每年春節(jié)送給周先雁5000元，共計(jì)3萬元。
2、中南林科大體藝館項(xiàng)目《施工合同》；《工程合同付款審批表》；《請款單》及相關(guān)付款記賬憑證等書證證明，何某2以中建五局的名義承建中南林科大體藝館項(xiàng)目及周先雁簽字同意付款的相關(guān)情況。
3、上訴人周先雁對其收受何某2人民幣3萬元賄賂的事實(shí)進(jìn)行了供述及辯解。
全案的事實(shí)還有下列經(jīng)庭審質(zhì)證并查證屬實(shí)的證據(jù)證明：
1、中南林科大《組織機(jī)構(gòu)代碼》、湖南省人民政府職務(wù)任免通知、湖南省委組織部任職函、湖南省委批復(fù)、林科大領(lǐng)導(dǎo)工作分工通知、周先雁的干部任免表、戶籍證明等書證證明，上訴人周先雁屬于國家工作人員，符合受賄罪的主體要件。
2、《結(jié)婚登記申請書》、《離婚登記審查處理表》、《離婚協(xié)議書》、《申請離婚登記聲明書》等書證及周先雁之女周某2的證言證明了周先雁與黃建新的婚姻關(guān)系情況。
3、立案決定書、指定管轄決定書、指定管轄的批復(fù)等書證證明，張家界市人民檢察院對該案具有管轄權(quán)。
4、扣押決定書、扣押財(cái)物文件清單、湖南省非稅收入一般繳款書等書證證明，2016年9月9日至12月22日，周先雁自己退贓、家屬和朋友代為退贓153.76萬元。上述款項(xiàng)已繳納湘潭市或湘潭縣財(cái)政局非稅收入?yún)R繳賬戶。同時(shí)，辦案機(jī)關(guān)依法扣押了周某2和周某3名下的府邸雅苑1棟2404房屋的土地使用證、房屋所有權(quán)證各一套，周先雁名下的新華聯(lián)家園2號樓1201房屋所有權(quán)證一套，并依法凍結(jié)該兩處房產(chǎn)交易。
5、周先雁被羈押期間的筆記本及周先雁于2016年11月14日、11月15日關(guān)于筆記本記錄的內(nèi)容依法向偵查人員所作的供述及周先雁在筆記本中記錄“若只有這500萬元的話，則不翻供，否則，必須之”證明，周先雁的翻供并不是如實(shí)陳述案件事實(shí)，而是有選擇、有條件的翻供。
本院認(rèn)為，上訴人周先雁利用其擔(dān)任中南林科大黨委副書記、校長的職務(wù)便利為他人謀取利益，或利用其職權(quán)和地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為他人謀取不正當(dāng)利益，收受有關(guān)單位及個(gè)人給予的財(cái)物共計(jì)人民幣2038.9萬元，其行為已構(gòu)成受賄罪，且數(shù)額特別巨大。在與黃建新的共同受賄犯罪中，周先雁起了主要作用，系主犯，依法應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰。上訴人周先雁已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，因意志以外的原因尚有人民幣700萬元未予收取，系犯罪未遂，對于該部分的犯罪未遂依法可以從輕或減輕處罰。上訴人周先雁上訴提出“其在偵查期間遭受非法取證，申請排除非法證據(jù)”的理由。經(jīng)查，周先雁對其受賄的事實(shí)進(jìn)行了多次的供述，且訊問時(shí)的同步錄音錄像資料印證了其供述的自愿性，無證據(jù)證實(shí)周先雁在偵查階段受到了非法取證。上訴人周先雁上訴還提出“中南林科大對交職院沒有制約關(guān)系，原審認(rèn)定其在交職院項(xiàng)目上收受鐘某2人民幣1500萬元的事實(shí)不清、證據(jù)不足”的理由。經(jīng)查，中南林科大與交職院有合作辦學(xué)的情況，周先雁據(jù)此利用其職務(wù)和地位形成的便利條件，通過交職院有關(guān)國家工作人員的行為，在交職院武廣新宿舍項(xiàng)目上為鐘某2謀取不正當(dāng)利益的事實(shí)，有證人鐘某2等人的證人證言、書證、物證、共同作案人黃建新的供述證明，周先雁對此亦進(jìn)行了多次供述，足以認(rèn)定。上訴人周先雁上訴又提出“未在中南林科大安置房項(xiàng)目上收受鐘某2給予的500萬元，該500萬元系支付給黃建新交職院項(xiàng)目的余款”的理由。經(jīng)查，證人鐘某2、曾某1的證言及共同作案人黃建新的供述均證實(shí)該500萬元與交職院的項(xiàng)目無關(guān)聯(lián)性，系在中南林科大安置房項(xiàng)目重新給予的。周先雁的辯護(hù)人提出了“申請調(diào)取證據(jù)”的意見。經(jīng)查，本案中，周先雁的辯護(hù)人未提供相關(guān)線索或者材料證明需要調(diào)取的證據(jù)系證明上訴人周先雁無罪或者罪輕的證據(jù)，不符合《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>》的解釋第49條法院應(yīng)當(dāng)調(diào)取證據(jù)的規(guī)定。周先雁的辯護(hù)人還提出了“申請二審開庭”的意見。經(jīng)查，本案二審期間，未出現(xiàn)新的事實(shí)，控辯雙方亦未提供新的證據(jù)，不屬于《刑事訴訟法》第二百三十四條規(guī)定的二審應(yīng)當(dāng)開庭審理的情形。上訴人周先雁的辯護(hù)人又辯護(hù)提出“原審未依法調(diào)取證據(jù)、排除非法證據(jù)、部分證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證，存在程序違法，請求撤銷原判并發(fā)回重審”的意見。經(jīng)查，原審依照法定程序作出判決，雖在引用證據(jù)上存在瑕疵，但無證據(jù)證實(shí)原審法院有程序違法并影響案件公正審理的情形。故周先雁的上述上訴理由及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見均不能成立，本院不予采納。綜上，原審認(rèn)定的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款，第三百八十六條，第三百八十八條，第三百八十三條第一款（三）項(xiàng)、第二款，第二十五條第一款，第二十三條，第六十四條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款（一）項(xiàng)之規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審判長 簡紅星
審判員 徐 娟
審判員 陳 健
二〇一八年十一月十五日
書記員 葉 燦