典型案例
林某,系甲大學資產(chǎn)管理處處長。
自2019年開始,劉某承包經(jīng)營甲大學內(nèi)部超市。為減少承包費,2020年春節(jié)前的一個下午,劉某將準備好的3萬元人民幣到林某家以“壓歲錢”的名義給了林某的孩子,寒假開學后,林某向劉某退回了該3萬元。2021年2月,林某為了買房子,讓劉某準備10萬元錢送到林某辦公室。劉某照辦了,林某打了10萬元欠條。
經(jīng)查,借款的時候林某銀行賬戶上有定期存款也有理財產(chǎn)品,后來存款和理財產(chǎn)品到期了,林某也沒有歸還借劉某的10萬元錢。
問題:林某向劉某借10萬元錢的行為,應(yīng)該如何定性?
江蘇省常州市武進區(qū)紀委監(jiān)委 吳文斐 繪圖
觀點一:林某向劉某借10萬元錢,借款當時就明確是“借款”,而且林某收到錢的當時就給劉某打了欠條,林某可以依據(jù)該欠條要求林某償還該10萬元。而且從林某退還劉某給孩子3萬元的行為來看,林某并沒有向劉某索賄的主觀目的。所以,林某向劉某借10萬元錢的行為,是一般的民間借貸,不屬于犯罪。
觀點二:林某以買房為由向劉某借款10萬元,借款時林某銀行賬戶上有定期存款和理財產(chǎn)品,但是存款和理財產(chǎn)品到期后,林某也沒有歸還借劉某的10萬元錢。通過林某的客觀表現(xiàn)足以體現(xiàn)其占有該10萬元的主觀意圖,故應(yīng)該認定該10萬元是以借款之名行索賄之實。
評析意見
筆者同意第二種觀點。
按照我國刑法的相關(guān)規(guī)定,國家工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財物的,或者非法收受他人財物,為他人謀取利益的,是受賄罪。根據(jù)最高人民法院《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》(法發(fā)〔2003〕167號),國家工作人員利用職務(wù)上的便利,以借為名向他人索取財物,或者非法收受財物為他人謀取利益的,應(yīng)當認定為受賄。具體認定時,不能僅僅看是否有書面借款手續(xù),還應(yīng)當根據(jù)以下因素綜合判定:(1)有無正當、合理的借款事由;(2)款項的去向;(3)雙方平時關(guān)系如何、有無經(jīng)濟往來;(4)出借方是否要求國家工作人員利用職務(wù)上的便利為其謀取利益;(5)借款后是否有歸還的意思表示及行為;(6)是否有歸還的能力;(7)未歸還的原因;等等。”
認定林某向劉某借10萬元錢的行為屬于以借為名的索賄,主要理由如下:
第一,林某向劉某借款當時,其銀行賬戶上有定期存款和理財產(chǎn)品,而定期存款是可以取出來的,只不過是會損失一些利息。但林某并沒有取出自己的存款買房而是向劉某借款。所以,林某向劉某借款的必要性并不充分。
第二,林某向劉某借款,并不是基于其與劉某之間有親友關(guān)系,而是由于劉某承包經(jīng)營甲大學內(nèi)部超市,劉某需要作為甲大學資產(chǎn)管理處處長的林某的“照顧”。林某從劉某給其孩子送3萬元壓歲錢的行為,可以看出,劉某有求于林某。如果林某向劉某借錢,不僅能夠“借得到”錢,而且很有可能劉某也不會要求其償還這筆“借款”。
第三,從歸還情況看,林某的定期存款和理財產(chǎn)品到期以后,在林某有能力償還而且不需要損失利息就可以償還“借款”的前提下,林某依然沒有償還向劉某“借”的這10萬元錢。可見,林某有占有該10萬元錢的主觀意圖。
綜上所述,林某向劉某借10萬元錢的行為,應(yīng)該定性為以借為名的索賄。
相關(guān)知識點:
1.《中華人民共和國刑法》第三百八十五條:“國家工作人員利用職務(wù)上的便利,索取他人財物的,或者非法收受他人財物,為他人謀取利益的,是受賄罪。國家工作人員在經(jīng)濟往來中,違反國家規(guī)定,收受各種名義的回扣、手續(xù)費,歸個人所有的,以受賄論處。”
2.《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀要》(法發(fā)〔2003〕167號):“三、關(guān)于受賄罪……(六)以借款為名索取或者非法收受財物行為的認定:國家工作人員利用職務(wù)上的便利以借為名向他人索取財物,或者非法收受財物為他人謀取利益的,應(yīng)當認定為受賄。具體認定時,不能僅僅看是否有書面借款手續(xù),應(yīng)當根據(jù)以下因素綜合判定:(1)有無正當、合理的借款事由;(2)款項的去向;(3)雙方平時關(guān)系如何、有無經(jīng)濟往來;(4)出借方是否要求國家工作人員利用職務(wù)上的便利為其謀取利益;(5)借款后是否有歸還的意思表示及行為;(6)是否有歸還的能力;(7)未歸還的原因;等等。”