【典型案例】
A市B區(qū)學(xué)歷入戶條件為大學(xué)本科以上學(xué)歷。甲欲獲得A市B區(qū)戶籍資格后購(gòu)買(mǎi)房屋，但其僅有初中學(xué)歷。2018年4月初，甲請(qǐng)乙（A市B區(qū)公安分局治安支隊(duì)巡警大隊(duì)勤務(wù)輔警）幫忙給自己通過(guò)假學(xué)歷違規(guī)入戶，并承諾事后給予一定“好處費(fèi)”。隨后，乙與同事丙（A市B區(qū)公安分局治安支隊(duì)巡警大隊(duì)勤務(wù)輔警，臨時(shí)抽調(diào)至辦證中心在民警帶領(lǐng)下辦理戶籍業(yè)務(wù)）共謀，欲通過(guò)丙具體負(fù)責(zé)辦理學(xué)歷入戶的職務(wù)便利為甲謀取非法利益。2018年4月底，丙在明知甲的本科學(xué)歷證系偽造的情況下，給甲違規(guī)辦理了A市B區(qū)戶籍。事后，乙、丙收受甲“好處費(fèi)”共計(jì)27萬(wàn)元，其中丙分得15.5萬(wàn)元，乙分得11.5萬(wàn)元。
【分歧意見(jiàn)】
本案中乙、丙屬于第三方人力資源公司派遣至A市B區(qū)公安分局工作的人員，二人并未與A市B區(qū)公安分局直接簽訂勞動(dòng)合同，且丙在本案中并未以自己名義，而是以民警名義辦理業(yè)務(wù)。丙從事的是公務(wù)還是勞務(wù)，乙、丙是否屬于監(jiān)察對(duì)象，乙、丙是否屬于國(guó)家工作人員，乙、丙收受甲財(cái)物的行為到底構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪還是受賄罪均存在爭(zhēng)議。
第一種意見(jiàn)認(rèn)為乙、丙的行為構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪。理由是丙在違規(guī)辦理學(xué)歷入戶的過(guò)程中，是以民警的名義，所有工作均須在民警帶領(lǐng)下開(kāi)展，并無(wú)實(shí)質(zhì)審核權(quán)和決定權(quán)，其從事的是勞務(wù)，并非公務(wù)，且乙、丙沒(méi)有與A市B區(qū)公安分局直接簽訂勞動(dòng)合同，而是通過(guò)第三方機(jī)構(gòu)勞務(wù)派遣，乙、丙不符合國(guó)家工作人員身份，乙、丙收受甲財(cái)物的行為構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪。
第二種意見(jiàn)認(rèn)為乙、丙的行為構(gòu)成受賄罪。乙、丙雖是第三方機(jī)構(gòu)派遣的工作人員，但二人已與A市B區(qū)公安分局建立事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系，丙按照規(guī)定以民警名義辦理業(yè)務(wù)并非代表其個(gè)人或某個(gè)民警，而是代表A市B區(qū)公安分局，丙屬于“其他依法履行公職的人員”“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，屬于監(jiān)察對(duì)象，亦屬于國(guó)家工作人員，丙在本案中具有職務(wù)便利，丙伙同乙收受甲財(cái)物、違規(guī)操作的行為構(gòu)成受賄罪。
【評(píng)析意見(jiàn)】
筆者同意第二種意見(jiàn)，具體理由如下：
一、丙的行為符合受賄罪的構(gòu)成要件，涉嫌受賄罪
首先，丙符合受賄罪的主體要件。乙、丙雖未與A市B區(qū)公安分局直接簽訂勞動(dòng)合同，形式上是通過(guò)第三方人力資源機(jī)構(gòu)派遣至A市B區(qū)公安分局擔(dān)任輔警，但二人日常工作的開(kāi)展并非代表其個(gè)人或某個(gè)民警，而是代表A市B區(qū)公安分局，其須接受A市B區(qū)公安分局的管理，二人已與A市B區(qū)公安分局建立事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系，與直接簽訂合同的輔警相比，身份并無(wú)太大差別。根據(jù)刑法第三百八十五條之規(guī)定，受賄罪的主體是國(guó)家工作人員，丙按照規(guī)定以民警名義辦理入戶業(yè)務(wù)，是基于A市B區(qū)公安分局具體工作安排，且該工作形式符合2016年國(guó)務(wù)院辦公廳印發(fā)的《關(guān)于規(guī)范公安機(jī)關(guān)警務(wù)輔助人員管理工作的意見(jiàn)》以及《A市B區(qū)警務(wù)輔助人員管理辦法》中關(guān)于輔警可以在民警的指揮和監(jiān)督下從事證件辦理等輔助管理型崗位的規(guī)定，可以認(rèn)定丙符合刑法第九十三條“其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論”的規(guī)定。在最高人民檢察院《關(guān)于合同制民警能否成為玩忽職守罪主體問(wèn)題的批復(fù)》中也明確指出“合同制民警在依法執(zhí)行公務(wù)期間，屬其他依照法律從事公務(wù)的人員，應(yīng)以國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員論”，故筆者認(rèn)為丙的身份符合受賄犯罪的主體要求。
其次，丙的行為符合受賄罪的客觀要件。本案相關(guān)證據(jù)材料均證實(shí)丙在辦理學(xué)歷入戶的過(guò)程中具有審核材料真?zhèn)蔚穆氊?zé)，該職責(zé)屬于依法履行公務(wù)，丙在審核甲的材料時(shí)故意未經(jīng)審核直接上傳系統(tǒng)并打印A市B區(qū)戶籍信息，其在此過(guò)程中利用職務(wù)便利為甲謀取了不正當(dāng)利益，并收取了財(cái)物，其行為已涉嫌受賄。
最后，丙主觀上具有利用自己手中的公權(quán)力謀取利益的故意，且客觀上侵害了公職人員的職務(wù)廉潔性和不可收買(mǎi)性，符合受賄罪構(gòu)成要件中的主觀要件和客體要件，根據(jù)刑法第三百八十五條之規(guī)定，應(yīng)以涉嫌受賄罪處理。
二、乙與丙屬于共同犯罪，乙的行為亦涉嫌受賄罪
在本案中乙事前與丙共謀，事中參與收取甲的財(cái)物、完善并遞交相關(guān)落戶資料，事后參與分贓，事項(xiàng)辦理上雖具體利用了丙的職務(wù)便利，但根據(jù)共同犯罪理論，乙與丙已構(gòu)成共同故意犯罪，丙構(gòu)成受賄罪，乙基于共犯處理原則，亦應(yīng)以受賄罪追究其刑事責(zé)任。
三、甲的行為涉嫌偽造事業(yè)單位印章罪、行賄罪
甲明知自己不符合A市B區(qū)學(xué)歷入戶條件，但其為獲得戶籍資格，不僅找人偽造大學(xué)本科學(xué)歷，還給予A市B區(qū)公安分局輔警乙、丙共計(jì)27萬(wàn)元“好處費(fèi)”，違規(guī)辦理入戶，其主觀上具有獲取不正當(dāng)利益的目的，客觀上通過(guò)行賄獲得了不正當(dāng)利益，其行為已涉嫌偽造事業(yè)單位印章罪、行賄罪。
綜上，筆者認(rèn)為乙、丙合謀利用丙的職務(wù)便利，違規(guī)為甲辦理學(xué)歷入戶，并收取甲27萬(wàn)元的行為涉嫌受賄罪；甲不符合A市B區(qū)學(xué)歷入戶條件，為獲得不正當(dāng)利益，偽造學(xué)歷證，并給予國(guó)家工作人員乙、丙27萬(wàn)元的行為涉嫌偽造事業(yè)單位印章罪、行賄罪。
2019年3月，甲因犯行賄罪、偽造事業(yè)單位印章罪，數(shù)罪并罰，被判處有期徒刑2年，并處罰金人民幣5.5萬(wàn)元；乙、丙因犯受賄罪，均被判處有期徒刑3年，并處罰金人民幣20萬(wàn)元。